赤兔系列图解gv:现代宪政国家的特点

现代宪政国家的特点                 2007-11-26 23:39:00 
（一）题　目：现代宪政国家的特点
                             
  时　间：2007年11月27日（周二）上午10:00—12:00
                               
（二）题　目：德国地方自治制度的原则
                               
时　间：2007年11月27日（周二）下午15:30—17:30
                              
 主持人：李道刚教授
                              
 地　点：法学院113教室
                               
现代立宪国家的特征
                               
巴伐利亚管理学院的董事，慕尼黑
                                
                              
 一、引言
                               
亚里士多德认为人是上帝所造，是自由的。提出国家合法性理论。认为自然法要早于国家的法律。
                               
二、历史回顾
                               
1、17到18世纪欧洲专制统治
                                  
 那时候尚不知宪法为何物。宪法的出现归功于十八世纪的北美。
                                 
17、18世纪时，
                               
君主不经臣民同意任意制定法律，臣民（而非公民）被排除国家管理之外，寻求法律保护是不可能的。
                              
 2、哲学反派
                                
a  约翰洛克（1632-1704）认为，君主权应当受到限制，权力不是与生俱来的。有义务为全体人民服务，公权力不能肆意行使。
                               
 b 孟德斯鸠
                               
（1689-1755）把洛克的思想进一步扩展。权利的既得利益者会排斥他人。国家权力集中于某个人是非常危险的。他希望立法、司法、行政权力互相制衡。
                               
 c 康德（1724-1804）也反对绝对的专制主义。他是欧洲“法治国”思想先驱和精神领袖。
                              
 3、人权
                               
人权是不可剥夺的天赋权利。前国家权利。由国家将其变为法律加以保护。
                               
德国的人权建设要晚于北美。
                               
4、1776-1787北美洲的发展
                               
美国宪法以后经过了许多修正案。
                              
 5、1789年的法国大革命
                              
 法国国民议会确定了人民主权的观念。
                              
 人权宣言首先强调了人的自由权，其次是平等权。还强调了分权是宪政国家不可或缺的机制。大革命思潮超出了法国疆界之外，也对邻国——德国有一定的影响。但德国不是革命者。
                              
 6、19世纪德国的立宪国家运动
                               
1919年开始，主权在民思想在德国制度化。
                               
德国宪政制度的发展在1933到1945年走过了一段弯路。
                              
 1945年开始，德国宪政发展到了新阶段。东德西德合并，开始实行基本法。
                               
7、德国实行人民（拥有）主权原则
                              
 三、立宪国家的几个特征
                              
 1、宪法准则
                               
一般都有形式上的宪法作为立宪国的象征，英国例外。以色列、沙特阿拉伯也都没有成文宪法。
                               
19世纪末、20世纪初都有形式上的宪法，但没有规定具体权利，只是政治上的诉求。理论家对此有贬低，认为这不是真正意义上的宪法。
                              
 宪法的生命力在于适用。现实中要成为国家公权力的准绳。基本权利在宪法之下有直接的有效性。
                              
 1946年，巴伐利亚州也有宪法，规定公民享有住宅权。但起诉时法院不能支持原告的主张。
                              
 现代宪政国家的特点：基本权利可以直接使用。应考虑到所有的法律间不能冲突，是协调的。
                              
 2、法制的分级
                               
联邦德国的立法权是多层次、多元化的。有议院、政府、各州的立法权。
                               
上位法律优先。谁来负责宪法处于优先地位呢？德国历史上已经有许多教训。宪法不仅在纸面上，也要在实际中。
                              
 3、实行宪法优先的宪法审判权
                              
 美国1803年有个判例，判决某与宪法相抵触的刑事法律无效。这观念很久以后才传到欧洲并被接受。1920年奥地利也有第一例法律违宪案例。
                              
 美国由联邦法院审查合宪问题。
                               
欧洲则有宪法法院，负责所有的政策都要符合宪法。
                             
  1951年成立的德国宪法法院，一直在尝试使法律合宪。
                              
 eg.
                               
宪法之前的法律规定，父亲是家长，对未成年子女有决定权。子女教育问题由双方协商一致，若不一致父亲有决定权。
                              
 而德国基本法规定男女平等。所以联邦议院法律与宪法相抵触。四位妇女因此投诉，八个法官作出决定，最后判决此法律违宪。（法官都是男士，由此看得出男人并不坏。众笑）
                               
通过一系列的判决，宪法的威望树立起来了。
                             
  曾在德国进行过一次民意测验，最有威望的人是联邦法院的法官，而最没有威望的人则是政治家。其实这种民意测验对于政治家也并不公正。一颗老鼠屎坏了一锅汤。大多数政治家还是勤奋工作的。
                               
4、民主——统治多数与保护少数
                               
政党的执政是有期限的，四年五年或六年的选举周期。这样才有机会实现民主。选举应公正，使候选人获得公平竞争的机会。一个宪政国家必须存在使反对党成为执政党的机会。
                             
  比如1949年，CDU基督教民主联盟执政，后来是SAD社会民主党。现在又是CDU。
                              
 5、（公民的）基本权利
                              
 早在17、18世纪，就有思想家提出公民权利应成文化。
                               
宪法用列举方式列举了公民的基本权利，如生命权、言论自由权、财产权等。在基本法里都是直接有效的权利。
                               
6、国家权力的分权制度：抑制与控制
                               
组织上要严格区分，同时要互相监督，以避免权利的滥用。
                               
但是，执法也并不是完全严格公正的。现实中存在人员和身份上的交叉。比如，德国宪法允许议会议员同时可以是政府官员；但有些国家规定必须分开。但不同规定各有利弊，由各个国家自己决定。有一点是很严格的：法官绝不可以是议院和政府官员。因为司法的职责在监督。立法、司法和行政都要在法制的框架下运行，只有这样，才可能保障公民的基本权利。
                               
7、法制国家
                               
没有宪政的国家，通过暴力来解决。
                               
如果政府对法官下命令，那么明天就要下台。
                               
 a 国家的权力垄断
                               
 b 行政管理的合法性
                               
在行政活动中，公民才能体会到国家的存在。比如公民要跟警察、税务官等打交道。宪法禁止滥用私益行使国家权力。
                                
c 相对原则
                               
行政比例原则。国家公权力进入私人领域必须有法律基础。在公权力侵入私人领域时，诸种手段中要选择伤害最小的。
                               
比如某案例：某小企业中雇用青少年员工，违反了青少年保护法。那么政府是否应采取让企业关门的方式对其惩罚？权衡企业经营权和青少年权益以后，应决定让企业照常运作，而只是禁止企业再雇用青少年雇工。
                               
 d 法制独立
                               
8、社会福利国家
                               
宪法规定人的尊严不可侵犯。社会国要求国家要建立公正的社会保障制度。
                               
四、不容更改的宪法核心
                               
基本权利的内核不容侵犯。这些内核包括：人的尊严、民主权利、联邦制、社会原则和共和制等。
                              
五、结束语
                                构建宪政国家需要人民的不断努力。天上不会掉馅饼。最终的结果还是有利于所有人民的。