九乡新闻网舌尖上的男神:社科院专家解读新拆迁条例：补偿采取市场价格
来源：百度文库 编辑：九乡新闻网 时间：2024/04/28 14:32:23
2010年12月15日，国务院法制办公布了《国有土地上房屋征收与补偿条例(第二次公开征求意见稿)》，就“新拆迁条例”再次公开征求意见。有报道称，拆迁条例草案在一年内两次公开征求意见，这在新中国立法史上是第一次。就拆迁条例草案的一些问题，《中国社会科学报 (微博)》采访了参与本次修法工作的专家——中国社会科学院法学研究所民法室主任孙宪忠。
最初的设想，是在《物权法》生效之时就修改好这个条例，使两部法律不至于有明显的矛盾。但这个想法没有实现，原因是牵扯的利益关系太重大。
《中国社会科学报》：本次《国有土地上房屋征收与补偿条例(第二次公开征求意见稿)》(以下称“第二稿”)已经对社会公布，引起了全社会的广泛注意。您作为亲身参与《物权法》制定以及本次修法的主要专家，可否介绍一下本次修法的背景？
孙宪忠：1991年国务院出台了《城市房屋拆迁管理条例》(以下称“原条例”)，到2001年仍然以这个名目进行了该法的修改，并在我国实施。现在看，原条例有相当大的缺憾，已经完全无法适应我国经济建设、法治建设以及民众权利发展的要求。其核心缺点是，“重视发展、兼顾公平”的立法指导思想与《物权法》制定以来我国社会上下追求的“以人为本、以民为本的可持续发展”精神、和谐社会建设精神相违背。原条例重视了城市发展，基本的要求是被拆迁人绝对服从拆迁，但是很少考虑到被拆迁人在这个过程中的权利损害。因此，该条例实施多年，城市发展的确比较快，但是拆迁造成的社会公平失衡问题却越来越严重。
据我所知，在《物权法》生效之前，立法机构就已经开始了修订原条例的工作。大家最初的设想，是在《物权法》生效之时就修改好这个条例，使两部法律不至于有明显的矛盾。但这个想法没有实现，原因是牵扯的利益关系太重大。原条例实施二十多年来，纵容和产生了“第二财政”的现象，很多地方政府已经离不开土地经营，离不开不断收取土地出让金的生活了。
地方政府和开发商形成利益共同体的现象在我国已经非常普遍。我们在调查中发现，很多地方，因为房地产市场的火爆，政府颠倒程序，先颁发国有土地出让证，允许开发商买了房子再交土地出让金，结果，政府要想收到钱，就必须帮开发商卖房子。在这种情况下，各地不断爆出的拆迁惨剧也就不奇怪了。
我们在写《物权法》第42条时有一个基本考虑，就是依据法理和实际，揭示地方政府作为实际的拆迁法律关系的主体的身份。这个意见现在被第二稿采纳了。这体现在征求意见稿的第4条，政府必须直接面对民众承担征收和补偿的责任。
《中国社会科学报》：这次修法的启动，各方面都极为关注。我们注意到，法律的标题就由原条例的强调“管理”，转变为现在的强调“补偿”。您之前在《中国社会科学报》“法学”版发表文章称，需将政府纳入民事法律关系体系中来，成为民事当事人。现在，第二稿出台了，您能否再补充一下？
孙宪忠：就民法理论的体现而言，我认为第二稿与原条例的最大不同在于基本法律关系的转变。
原条例就拆迁法律关系的设计违背法理和事实。其中第4条规定，拆迁的法律关系是单纯的拆迁人和被拆迁人的关系，政府的角色规定在第5条，即“监督和管理”。这使政府居于道德高地，而这与现实的运作完全不符。
从法理上看，如果开发商是拆迁人，那么作为民事主体，他有权利依据拆迁的方式来消灭民众的地权和房权吗？当然不行。谁在法理上有足够的权利消灭民众的权利呢？显然不是开发商。所以拆迁的本质是征收，而不是个别学者主张的“民事拆迁”。
在拆迁过程中，开发商要的是房屋上面的破砖烂瓦么？当然不是，他要的是地。谁给他呢？是政府通过出让这种法律行为，出让建设用地使用权，并从开发商手中收取出让金。